職工應(yīng)聘同一崗位入職兩次試用兩次 公司因違法約定試用期仲裁敗訴
2021年7月21日，張某首次入職某貿(mào)易公司，崗位為人事經(jīng)理，雙方在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)約定試用期為2個(gè)月。同年9月13日，雙方解除勞動(dòng)關(guān)系。2023年5月18日，張某再次入職該公司，崗位仍為人事經(jīng)理，雙方簽訂勞動(dòng)合同時(shí)再次約定了1個(gè)月的試用期，并約定試用期月工資8000元，轉(zhuǎn)正后9000元。同年5月31日，雙方解除勞動(dòng)關(guān)系，公司按照8000元的標(biāo)準(zhǔn)向張某支付了2023年5月工資。
2023年6月13日，張某申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，主張同一用人單位只能與勞動(dòng)者約定一次試用期，而他兩次入職同一貿(mào)易公司且崗位均為人事經(jīng)理，但該公司卻違法約定試用期，請(qǐng)求裁決該公司支付2023年5月18日至5月31日期間違法約定試用期賠償金及工資差額。貿(mào)易公司辯稱(chēng)不存在違法約定試用期的情形，不同意張某的請(qǐng)求。
裁決結(jié)果
【資料圖】
本案經(jīng)過(guò)審理，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)裁決支持張某的兩項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。
案件評(píng)析
《勞動(dòng)合同法》第19條第2款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。第83條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。
本案中，張某兩次入職同一貿(mào)易公司，均擔(dān)任人事經(jīng)理，根據(jù)上述法律規(guī)定，該公司只能與張某約定一次試用期?，F(xiàn)該公司與張某約定2次試用期，屬于違法。鑒于約定的試用期已經(jīng)實(shí)際履行，該公司應(yīng)以張某試用期滿的工資標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期期間支付賠償金。此外，還應(yīng)按照試用期滿的工資標(biāo)準(zhǔn)支付該期間的工資差額。因此，張某的請(qǐng)求獲得支持。
仲裁提示
用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的過(guò)程中，試用期是用人單位與勞動(dòng)者雙方進(jìn)行雙向選擇的考察期間，意在為履行整個(gè)勞動(dòng)合同期打下基礎(chǔ)?，F(xiàn)實(shí)中，在試用期內(nèi)因?yàn)橛萌藛挝挥霉げ缓戏ǘ鴮?dǎo)致敗訴的情形屢見(jiàn)不鮮。那么，用人單位如何避免違法約定試用期呢？具體來(lái)講，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
一、約定試用期不得超過(guò)法定期限
《勞動(dòng)合同法》第19條第1款規(guī)定，勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過(guò)1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過(guò)2個(gè)月；3年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)6個(gè)月。因此，勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上的均可以約定試用期，勞動(dòng)者試用期不超過(guò)上述法定期限的，均合法有效。實(shí)踐中，有的用人單位約定的試用期超過(guò)了法定期限，例如簽訂了3年期限的勞動(dòng)合同，約定了3個(gè)月試用期，顯然是違法的。如果違法約定的試用期已經(jīng)履行的，應(yīng)由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。
二、約定試用期不得超過(guò)法定次數(shù)
《勞動(dòng)合同法》第19條第2款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。因此，用人單位應(yīng)當(dāng)避免對(duì)同一勞動(dòng)者約定2次或以上試用期。正如上述案例中的情況，同一勞動(dòng)者2次入職同一用人單位，約定了2次試用期，屬于違法約定試用期，用人單位需承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。
三、試用期不得單獨(dú)約定
《勞動(dòng)合同法》第19條第4款規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。因此，用人單位與勞動(dòng)者僅簽訂了試用期勞動(dòng)合同，那么試用期不成立，該期限視為勞動(dòng)合同期限。此后用人單位再與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，即屬于第二次訂立勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期滿時(shí)，用人單位喪失了單方終止權(quán)，可能面臨承擔(dān)違法終止勞動(dòng)合同賠償金的責(zé)任。
四、不能約定試用期的情形
《勞動(dòng)合同法》第19條第3款規(guī)定，以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的，不得約定試用期。第70條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。因此，根據(jù)上述規(guī)定，用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿3個(gè)月的勞動(dòng)合同中約定試用期，或者在非全日制用工中約定試用期，均屬于違法約定試用期，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法約定試用期的法律后果。
（劉婕 大興區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁院 來(lái)源：勞動(dòng)午報(bào)）
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